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A股公司設(shè)置職工董事的情況在快速增加。證券時報記者以“職工董事”為關(guān)鍵詞搜索，單是今年以來便有300多份公告。

當(dāng)前，根據(jù)《公司法》以及證監(jiān)會等部門發(fā)布的相關(guān)法律法規(guī)，職工董事除了由職工代表大會（職工大會）選舉產(chǎn)生外，其他要求基本與董事任職資格一致。在上述情況下，一些職工董事的產(chǎn)生稍顯形式化。部分公司直接由非獨立董事（經(jīng)過職工大會選舉后）“改任”，抑或是高管兼任職工董事。此舉使得公司“董事會及各專門委員會成員均保持不變”，原班人馬繼續(xù)任職，只不過換了個頭銜。有公司還出現(xiàn)了實控人近親等出任職工董事的情況。

針對這些情況，如何讓“職工董事”這一制度安排發(fā)揮其應(yīng)有的效用，市場上出現(xiàn)了進(jìn)一步明確職工董事任職條件的呼吁。

高管兼任職工董事漸增

據(jù)證券時報記者不完全統(tǒng)計，今年5月以來，150多家上市公司宣布選舉職工董事。

整體來看，這些職工董事的構(gòu)成主要有三類：一是由原職工監(jiān)事（由職工大會選舉，下同）、非獨立董事出任；二是由高管出任；三是由普通員工出任。其中，由高管“兼任”職工董事的比例約在20%；非獨立董事“改任”職工董事大致也有10余例。

職工董事是指由公司職工大會民主選舉產(chǎn)生，進(jìn)入董事會，代表職工參與公司決策、管理和監(jiān)督的人員。職工董事制度建設(shè)的意義，在于讓職工參與公司經(jīng)營決策，代表并維護(hù)職工利益。

我國自1993年首次發(fā)布《公司法》以來就催生了職工董事的實踐，最早適用于部分國有公司民主管理，2018年《公司法》將職工董事制度修訂為部分國有公司的強(qiáng)制性要求以及其他公司可自主選擇的民主管理方式。

2024年7月1日，新《公司法》正式實施。其中第六十八條規(guī)定：“職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表”。新《公司法》明確，上述規(guī)定適用于股份有限公司。

至此，職工董事制度轉(zhuǎn)變?yōu)椋簩Σ糠謬衅髽I(yè)的強(qiáng)制性要求；對人數(shù)超300人的公司“選擇性”要求。人數(shù)超300人的公司有兩種選擇：要么設(shè)立監(jiān)事會并依法選任職工監(jiān)事且職工監(jiān)事比例不得低于三分之一，要么選任職工董事。

證監(jiān)會、交易所去年12月分別出臺了相應(yīng)配套文件，要求上市公司和擬IPO公司在2026年以前不再設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。對于A股公司而言，這意味著職工董事將成為主流配置。

標(biāo)準(zhǔn)尚不明確

《公司法》《上市公司章程指引》未特別注明職工董事的任職要求，僅規(guī)定由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。交易所規(guī)范運(yùn)作指引則要求“上市公司董事會中兼任公司高級管理人員以及由職工代表擔(dān)任的董事人數(shù)總計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一?！?/p>

對于上市公司現(xiàn)任董事、高管出任職工董事是否合規(guī)的問題，監(jiān)管層也曾有過疑慮。

2021年5月，大連圣亞收到上交所下發(fā)的問詢函，要求公司根據(jù)《股票上市規(guī)則》《公司章程》和工會行業(yè)要求等相關(guān)規(guī)定，說明高管擔(dān)任職工董事的考慮及合理性，是否可以代表公司全體職工發(fā)揮民主監(jiān)督管理職能。

對此，大連圣亞回復(fù)，《公司法》等未對現(xiàn)任董事或高管擔(dān)任職工董事作出限制。公司聘請的律師事務(wù)所亦出具法律意見書，認(rèn)為“公司高管可以兼任職工董事”。

一些文件指引則認(rèn)為高管不宜擔(dān)任職工董事。

根據(jù)《中華全國總工會關(guān)于加強(qiáng)公司制企業(yè)職工董事制度、職工監(jiān)事制度建設(shè)的意見》，職工董事人選應(yīng)堅持公司高管和監(jiān)事不得兼任職工董事；公司高管的近親屬，不宜擔(dān)（兼）任職工董事的原則。全國廠務(wù)公開協(xié)調(diào)小組辦公室去年12月發(fā)布《職工董事、職工監(jiān)事工作指引》，其中提到，未兼任工會主席的高管人員不得作為職工董事候選人。但上述文件屬于工會的行業(yè)規(guī)范，效力有限。

另外，國家金融監(jiān)管總局去年12月印發(fā)了《關(guān)于公司治理監(jiān)管規(guī)定與公司法銜接有關(guān)事項的通知》，其中明確：金融機(jī)構(gòu)（包括銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、保險業(yè)金融機(jī)構(gòu)和金融控股公司）的高管和監(jiān)事不得兼任職工董事。

爭辯適配性

一直以來，董事、高管出任職工董事是否會影響該職務(wù)的獨立性，存在爭議。

有觀點認(rèn)為，企業(yè)對商業(yè)運(yùn)營和職工權(quán)益保護(hù)的考量，存在一定程度的天然沖突，職工董事在任職過程中將面臨難以避免的利益平衡。非獨立董事、高管不同于一般的普通職工，其較難站在普通職工的立場上對公司事務(wù)進(jìn)行判斷，這與職工董事設(shè)立的初衷不完全一致。

財稅審專家、資深注冊會計師劉志耕表示，設(shè)置職工董事本是為了更好地保護(hù)職工權(quán)益，確保公司在決策過程中能有來自基層的聲音。公司高管“兼任”職工董事可能會影響其獨立性和代表性，影響對職工權(quán)益的有效保護(hù)。雖然法律上并未明確禁止高管兼任職工董事，但從保護(hù)職工權(quán)益和確保職工董事獨立性的角度來看，這種情形存在一定的不合理性。

在他看來，上市公司在選舉職工董事時，還是應(yīng)盡量避免高管兼任，以確保職工董事的獨立性和代表性。

也有人認(rèn)為符合程序正義即可。上海明倫律師事務(wù)所律師王智斌表示，目前《公司法》等只對職工董事的產(chǎn)生有程序性要求，對任職身份無特殊要求。候選人只要符合董事任職要求，無論是現(xiàn)任董事或者高管，都可以擔(dān)任職工董事。

“從實操的角度，普通員工大多無法勝任公司的決策工作。”一位深交所主板上市公司董秘對證券時報記者表示，只要程序合法合規(guī)，職工董事由高管兼任比較合理。

另一位滬市上市公司董秘指出，按照新《公司法》，董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東會決議，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。“普通員工”是否敢決策，是否能擔(dān)責(zé)，都存在疑問。

也有律師認(rèn)為，職工董事作為具有監(jiān)督與決策職能的職位，在某種意義上屬于監(jiān)事職能的平移。按照《公司法》，董事、高管不得兼任監(jiān)事。這一規(guī)定雖然直接針對的是監(jiān)事，但也反映出對于高管兼任其他監(jiān)督或決策職位的謹(jǐn)慎態(tài)度。

目前來看，有部分上市公司在積極推動普通員工參與董事會。

如寶蘭德宣布，因公司內(nèi)部調(diào)整，其財務(wù)負(fù)責(zé)人那中鴻申請辭去公司非獨立董事職務(wù)；同時，公司職工代表大會選舉王凱為職工董事。王凱系公司電信三部銷售總監(jiān)。ST長園新上任的兩名職工董事也均不是公司的高管。

“普通員工職工董事是否能夠在董事會產(chǎn)生制衡效果，還缺少大范圍的實踐?！鄙鲜鰷猩鲜泄径乇硎荆瑢嶋H影響可能還需要再觀察。